专利法详解-第19节
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我国单位或者个人将其在国内完成的发明创造向外国申请专利的，除了首先应当向国家知识产权局申请专利外，还应当委托涉外代理机构办理。也就是说，我国申请人不能自行或者直接委托外国的代理机构向外国申请专利，也不能委托国内代理机构向外国申请专利。这一要求也主要是为了保障我国申请人的利益。因为各国一般都要求外国人向本国申请专利时应当采用该国语言，因此向外国申请专利需要有相当好的外语水平，同时还应当对外国专利制度有相当程度的了解。这一点不仅申请人难以做到，一般的国内专利代理机构也难以胜任。
在第二次修改专利法之前，我国单位或者个人将其在国内完成的发明创造向外国申请专利的，不仅应当首先向我国申请专利和委托涉外代理机构办理，而且还应当经国务院有关主管部门同意。本次修改删除了必须经国务院有关主管部门同意的规定。这是因为，根据机构改革的精神，行政机关应当转变职能，原则上不干预当事人行使民事权利。同时，随着我国改革开放的不断深入，经济成分趋向多元化，个人和一些企业并不隶属于特定的行政主管部门，规定向外国申请专利必须首先获得国务院有关主管部门的同意，在实际操作上也有很大困难。尤其是在国务院机构改革以后，这个问题更加突出。为了贯彻“走出去”的战略，鼓励我国单位、个人向国外申请专利，使其合法权益在国外获得最大限度的保护，增强我国在国际市场上的竞争力，专利法第二次修改时删除了“并经国务院有关主管部门同意”的规定。
专利法的第二次修改对本条作出的另一处修改是规定我国单位或者个人将其在国内完成的发明创造向外国申请专利的，应当遵守本法第四条的规定，即“发明创造涉及国家安全或者重大利益需要保密的，按照国家有关规定办理”。 这是因为，我国申请人在外国申请专利的，各国都会在授权前或者授权后对该申请予以公布或者公告。如果某项发明创造涉及国家安全或者重大利益需要保密，就该项发明创造向外国申请专利就会造成泄露国家秘密。所以，一项发明创造涉及国家安全或者重大利益需要保密的，就不能向外国申请专利，只能向我国申请保密专利。本条的这一修改与前面所述的修改是彼此相关的。过去，我国单位或者个人向外国申请专利必须经国务院有关主管部门同意，而主管部门审批的主要内容之一，就是核实申请的内容是否需要保密，因此不必专门规定遵守专利法第四条的规定。依据第二次修改后的专利法，我国单位和个人可以自行决定是否向外国申请专利，这样就有必要在本条中明确这一点，一项发明创造是否涉及国家安全和重大利益需要保密，申请人自己有时难于做出恰当判断，而国家知识产权局的审查程序之一就是核实专利申请是否需要保密。因此，按照第二次修改后的专利法所确定的模式，确认一项专利申请是否涉及国家安全或者重大利益需要予以保密，也是规定我国单位和个人应当首先向我国申请专利的原因之一。
本条第一款的规定适用于中国单位或者个人在国内完成的发明创造。这里的中国单位是指按照我国法律成立从而具有我国国籍的单位，它不仅包括全民所有制单位、集体所有制单位、股份有限公司、有限责任公司、私营企业以及其他混合所有制单位，也包括依照我国法律成立的三资企业。如果是我国派出国外进修人员或者其他出国人员在国外完成的发明创造，则可以首先在完成国申请专利，然后根据情况在国内和在其他国家申请专利。
二、关于专利国际申请
本条第二款和第三款是关于专利国际申请的原则规定。
第二款的规定有两层含义：第一，我国单位或者个人可以根据我国参加的有关国际条约提出国际申请；第二，我国单位或者个人就其在国内完成发明创造提交国际申请的，应当首先向国家知识产权局提出申请，同时应当委托涉外代理机构办理，并遵守本法第四条关于保密的规定。第三款规定国家知识产权局处理国际申请的法律依据，即有关国际条约、专利法和国务院有关规定。第二款和第三款所称有关国际条约是指PCT条约，所称的国际申请是指按照该条约提出的专利申请，也就是人们平常所称的“PCT申请”。第三款所称国务院有关规定是指专利法实施细则和国家知识产权局作出的其他有关行政法规。
本条第二款和第三款是专利法第二次修改中新增加的内容，是为了解决PCT条约在我国的实施问题。我国于1994年加入PCT条约，原中国专利局同时成为PCT条约规定的国际申请的受理局、国际检索单位和国际初步审查单位。由于PCT条约的某些规定与我国专利法的相应规定有所不同，而且由于国际申请具有其特殊性，因此国际申请进入我国国内阶段时不能完全适用专利法及其实施细则的某些规定。为了履行该条约规定的义务，解决如何受理国际申请、如何进行国际检索和国际初步审查、如何使指定或者选定我国的国际申请与国内程序相衔接的问题，原中国专利局在1994年以局长令的形式颁布了一个部门规章，对有关问题作了具体规定。以部门规章的形式对国家法律法规作出变通规定显然是不适当的，但是当时专利法刚刚经过第一次修改，无法再作变动，为了按时履行PCT条约规定的义务，只能采取这种作法。针对上述问题，专利法第二次修改时在本条中增加了第二款和第三款的规定。当然，这两款规定只是非常原则性的规定。在第二次修改专利法实施细则时新增加了第九章“关于国际申请的特别规定”，其中共包括18条新增加的条款，对本条的原则性规定予以具体化、明确化。
第二十一条
国务院专利行政部门及其专利复审委员会应当按照客观、公正、准确、及时的要求，依法处理有关专利的申请和请求。
在专利申请公布或者公告前，国务院专利行政部门的工作人员及有关人员对其内容负有保密责任。
本条是关于国家知识产权局及其专利复审委员会和有关工作人员处理专利申请的基本准则的规定。
专利权虽然从实质上讲是一种民事权利，但它与其他民事权利的不同之处在于它不是依法自动产生，而是需要有国家行政机关代表国家予以确认并授予。国家知识产权局及其专利复审委员会能否依法处理专利申请和有关请求，不仅直接关系着申请人和专利权人的利益，而且关系着专利制度能否健康发展。
随着我国改革的不断深入和开放的不断扩大，社会各界重视专利制度的程度越来越大，国家知识产权局受理的专利申请量连续多年高速增长。1986年，中国专利局受理三种专利申请的总量为18 509件，而2000年达到了170 690件，在15年时间中增加了接近10倍。在此期间，国家知识产权局授予的专利数量，也从1986年的3 024件增加到了2000年的105 344件。但是，由于国家知识产权局审查人员数量的增长相对缓慢，导致专利申请的审批周期和无效宣告请求的审理周期较长，形成了专利案件在一定程度上得积压。原中国专利局和更名后的国家知识产权局高度重视专利案件的积压问题，多年来采取了种种措施以消除积压，并已取得了显著成效，然而积压的问题目前还没有完全解决。在专利法的第二次修改过程中，社会各界对专利案件积压问题的反响十分强烈，呼吁国家知识产权局采取必要措施，尽快解决这一问题，同时也对国家知识产权局的专利审批工作以及专利无效宣告请求的审理工作提出了更高的要求，希望国家知识产权局依法客观、公正、准确、及时地处理有关专利的申请和请求。为了反映民众的意愿，专利法在第二次修改时在本条中增加了第一款的规定。
所谓客观，是指国家知识产权局及其复审委员会的工作人员应当以事实为依据，而不能从自己的主观意志出发处理专利申请和有关请求。所谓公正，是指国家知识产权局及其复审委员会的工作人员应当不偏不倚地处理专利申请和有关请求，在同样的情况下应当作出同样的处理，不能偏袒任何一方当事人，更不能有徇私舞弊行为。所谓准确，是指国家知识产权局及其复审委员会的工作人员应当严格按照专利法及其实施细则的规定处理专利申请和有关请求，工作严谨，不能随心所欲地进行处理。所谓及时，是指国家知识产权局及其复审委员会的工作人员应当在其规定的时限内尽快地处理专利申请和有关请求，不能随意拖延。这四项基本准则应当贯穿于国家知识产权局及其复审委员会专利审批工作的始终。
如前所述，专利申请中的发明创造在被国家知识产权局依法公布或者公告之前，专利法不给予任何保护，申请人只能将其作为商业秘密予以保护。如果专利申请在被依法公布或者公告之前被国家知识产权局泄露，则该发明创造就无法获得任何保护，必然会损害申请人的利益。所以，国家知识产权局的工作人员除了遵循上述基本准则外，还应当遵守一项具体的要求：在专利申请的公布或者公告前，对专利申请的内容予以保密，即不得利用该发明创造，不得告知无权得知该发明创造的人，更不得以书面或者口头方式向公众公开。如果申请人提出申请后由于种种原因在该申请依法公布或者公告前主动撤回，或者被视为撤回，或者被国家知识产权局驳回，国家知识产权局工作人员或者有关人员对该申请应当无限期保密，不得泄露。
本条第二款所称“公布”和“公告”与第十九条的含义相同，前者是指发明专利申请依照本法第三十四条经初步审查后的公布；后者是指实用新型和外观设计专利申请依照本法第四十条经初步审查后授予实用新型或者外观设计专利权的公告。“国家知识产权局工作人员”包括国家知识产权局的全体在编的和临时聘用的工作人员，特别是担任专利申请的受理、分类、初步审查和实质审查的人员。“有关人员”泛指所有能接触到专利申请的有关人员，例如打字员、校对员、文档传送员等。
第二章 授予专利权的条件
引言
本章规定对发明创造授予专利权的条件。
如果将“授予专利权的条件”广义的理解为申请人获得一项专利所需满足的全部要求，则所述“条件”包括以下三个方面：
（1） 发明创造本身应当满足的条件；
（2） 申请人提交的申请文件应当满足的条件；
（3） 申请人办理申请手续应当满足的条件。
本章涉及的是第（1）方面的条件。
根据专利法的规定，对授予专利权的发明创造本身的属性要求包括以下四个方面：
（1） 授予专利权的主体必须是专利法第二条所规定的发明、实用新型或者外观设计。专利法实施细则第二条对专利法所称的发明、实用新型、外观设计作了定义。专利申请的主题不符合该定义的，就不能被授予专利权。
（2） 授予专利权的主题必须属于能够授予专利权的主题范围，也就是不能是专利法第二十五条所排除的几项内容之一。
（3） 授予专利权的主题不能违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益，也就是不能属于专利法第五条所排除的情形。
（4） 授予专利权的主题必须符合专利法第二十二条、第二十三条的规定，也就是发明和实用新型必须具备新颖性、创造性和实用性；外观设计必须与已知外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先获得的权利相冲突。
一项专利申请的主题不符合上述要求，在国家知识产权局的审查阶段被发现的，是驳回给专利申请的理由；在审查阶段未被发现而授予专利权的，是任何人提出无效宣告请求的理由。
本章的名称是“授予专利权的条件”，但是并非所有授予专利权的条件，也并非所有针对发明创造本身属性的条件都归入本章范围之内，这一点是需要注意的。
专利法第二次修改涉及本章的只有第
